14.5: Корпоративна організація

Цілі навчання

1. Визнайте кроки щодо оформлення корпоративного статуту.
2. Знайте права штатів при зміні корпоративного статуту.
3. Обговорити фактори, які слід враховувати при виборі держави, в якій слід включити.
4. Поясніть функції та відповідальність промоутера.
5. Зрозумійте ділові та юридичні вимоги при виконанні та поданні статуту.

Як обговорюється в розділі 14.4 «Класифікації корпорацій», корпоративний статус пропонує компаніям безліч захистів. Якщо власники бізнесу вирішили зареєструватися після зважування плюсів і мінусів реєстрації, їм потрібно вжити заходів, пояснених у цьому розділі.

Корпоративна статут

Функція Статуту

Кінцевою метою процесу реєстрації є видача корпоративного статуту. Термін, який використовується для документа, варіюється від держави до держави. Більшість штатів називають основний документ, поданий у відповідній державній установі, «статутом» або «свідоцтвом про реєстрацію», але є й інші варіанти. Ніякого юридичного значення цих відмінностей в термінології немає.

Фрахтування - це в основному державна прерогатива. Конгрес зафрахтував кілька підприємств, включаючи національні банки (відповідно до Закону про національну банківську діяльність), федеральні ощадні та кредитні асоціації, національні асоціації фермерських кредитів тощо, але практично всі бізнес-корпорації зафрахтовані на державному рівні.

Спочатку законодавча функція, фрахтування тепер є адміністративною функцією в кожній державі. Державний секретар видає остаточне зобов'язання до статуту, тим самим надаючи їм юридичну силу.

Статут як договір

Статут - це договір між державою і корпорацією. Згідно з положенням про договори статті I Конституції жодна держава не може приймати жодного закону, «погіршує зобов'язання договорів». У 1816 році виникло питання, чи може держава скасувати або змінити корпоративний статут після надання. Корпорацією, про яку йдеться, був Дартмутський коледж. Законодавчий орган Нью-Гемпшира прагнув перетворити поважний приватний коледж, що діє за старим королівським статутом, в державну установу, змінивши членство в його правлінні. Справа закінчилася у Верховному Суді. Головний суддя Джон Маршалл постановив, що спроба законодавчого органу була неконституційною, оскільки внести зміни до статуту - це погіршити контракт. Опікуни Дартмутського коледжу проти Вудворда, 17 США 518 (1819).

Це рішення порадувало засновників, оскільки воно означало, що після створення корпорації держава ніколи не могла змінити повноваження, які їй надали. Але, крім того, постанова, здавалося, сприяла монополіям. Теорія полягала в тому, що, надаючи статут, скажімо, залізничній корпорації, державі заборонили створювати будь-які подальші залізничні корпорації. Чому? Тому що, стверджували юристи, конкурент вріже в бізнес першої компанії, зменшивши вартість статуту, отже, погіршивши контракт. Правосуддя Джозеф Сторі, погоджуючись у справі Дартмута, вже запропонував вихід для штатів: «Якщо законодавчий орган має на увазі претендувати на такі повноваження [змінити або змінити статут], він повинен бути зарезервований у гранті. Статут Дартмутського коледжу не містить такого застереження...» Держави швидко підхопили пропозицію Justice Story і написали в статуті явну мову, що дає законодавчим органам повноваження змінювати статути корпорацій на своє задоволення. Тож потенційна незмінність корпоративних статутів мала мало практичних шансів розвиватися.

Вибір держави

Де взяти статут

Вибір конкретного місця, в яке слід включити, є першим критичним рішенням, яке буде прийнято після прийняття рішення про включення. Деякі корпорації, хоча штаб-квартира знаходиться в Сполучених Штатах, вирішують включити офшори, щоб скористатися м'якими законами про оподаткування. Переваги офшорної корпорації включають не тільки поблажливі податкові закони, але й велику конфіденційність, а також певні правові заходи захисту. Наприклад, прізвища посадових осіб і директорів можуть бути виключені з поданих документів. У Сполучених Штатах більше половини компаній з Fortune 500 мають статути штату Делавер з причин, пов'язаних з тим, що Делавер має нижчу податкову структуру, сприятливий діловий клімат та правову систему - як її статути, так і суди - розглядаються як актуальні, гнучкі та часто пробізнес. Успіх штату Делавер призвів до конкуренції інших держав, а політичні реалії призвели до того, що час від часу переглянутий Типовий закон про бізнес-корпорацію (RMBCA), який був навмисно розроблений, щоб збалансувати інтереси всіх значущих груп (керівництва, акціонерів та громадськості), щоб він є більш дозвільним з точки зору управління.

Чому обирають Делавер?

Делавер залишається найпопулярнішим штатом, в який можна включити з кількох причин, включаючи наступні: (1) низькі збори за реєстрацію; (2) для обслуговування засновника корпорації потрібна лише одна особа; RMBC вимагає трьох засновників; (3) відсутність мінімальних вимог до капіталу; (4) сприятливий податковий клімат , включаючи відсутність податку з продажу; (5) відсутність оподаткування акцій, що належать нерезидентам; і (5) відсутність податку на прибуток підприємств для компаній, що ведуть бізнес за межами штату Делавер. Крім того, Канцелярійський суд штату Делавер, суд справедливості, відомий як головний діловий суд з усталеним судом корпоративного права, тим самим надаючи бізнесу певну ступінь передбачуваності при прийнятті судових рішень.

Промоутер

Функції

Після того, як стан реєстрації був обраний, настав час промоутерам, акушеркам підприємства, піти на роботу. Промоутери - це особи, які вживають заходів, необхідних для створення корпорації, і вони часто отримуватимуть акції в обмін на свої зусилля. Вони виконують чотири основні функції: (1) шукати або відкривати можливості для бізнесу, (2) залучати капітал, переконуючи інвесторів підписати підписки на акції, (3) укладати контракти від імені корпорації, яка буде створена, (4) та підготувати статут.

Промоутери придбали неприємну репутацію швидких балаканів, які заспокоюють інвесторів зі своїх грошей. Хоча деякі промоутери підходять під цей образ, він значно завищений. Розкрутка - це складна робота, яку часто проводять одні й ті ж особи, які будуть керувати бізнесом.

Договірна відповідальність

Промоутери стикаються з двома основними юридичними проблемами. По-перше, вони стикаються з можливою відповідальністю за договорами, укладеними від імені бізнесу до його включення. Наприклад, припустимо, що Боб виступає промоутером запропонованого BCT Bookstore, Inc. 15 вересня він укладає контракт з Computogram Products на придбання комп'ютерного обладнання для корпорації, яка буде сформована. Якщо включення ніколи не відбувається, або якщо корпорація сформована, але корпорація відмовляється приймати контракт, Боб залишається відповідальним.

Тепер припустимо, що корпорація утворена 15 жовтня, а 18 жовтня вона офіційно приймає всі контракти, які Боб підписав до 15 жовтня. Чи залишається Боб відповідальним? У більшості держав він це робить. Теорія ратифікації агентського права не допоможе у багатьох державах, які суворо дотримуються правил агентства, оскільки не існувало принципала (корпорації), коли договір був укладений, і, отже, промоутер повинен залишатися відповідальним. Щоб уникнути такого результату, Боб повинен шукати експрес-новацію, хоча в деяких державах буде мати на увазі новація. Намір сторін повинен бути максимально точно викладений у контракті, про що промоутери дізналися в RKO-Stanley Warner Theatres, Inc. проти Graziano (див. Розділ 14.7.3 «Корпоративний промоутер»).

Іншою основною юридичною проблемою промоутерів є обов'язок перед корпорацією. У законі зрозуміло, що промоутери зобов'язані фідуціарним обов'язком. Наприклад, промоутер, який передає корпорації нерухомість вартістю 250 000 доларів в обмін на суму 750 000 доларів, буде нести відповідальність за 500 000 доларів США за порушення фідуціарного мита.

Попередня інкорпорація Акції Підписки

Однією з робочих місць промоутера є отримання підписки на акції до реєстрації, щоб вибудувати пропозиції потенційних інвесторів для придбання акцій у корпорації, яка буде сформована. Ці підписки на акції - це угоди про придбання за вказаною ціною певної кількості акцій корпорації, яка має бути сформована в певний момент у майбутньому. Договір, однак, фактично настає після формування, як тільки корпорація сама прийме пропозицію підписатися. Аліса погоджується з Бобом інвестувати $10,000 в BCT Bookstore, Inc. за тисячу акцій. Договір трактується як пропозиція про покупку. Пропозиція вважається прийнятою на момент реєстрації книгарні.

Головною проблемою для корпорації є спроба передплатників відкликати свої пропозиції. Основне правило договірного права полягає в тому, що пропозиції можуть бути відкликані до прийняття. Відповідно до розділу 6.20 RMBCA, підписка на акції є безвідкличною протягом шести місяців, якщо сама угода про підписку не передбачає інше або якщо всі абоненти не згодні на відкликання. У багатьох державах, які не прийняли типовий акт, застосовується правило договору, і пропозиція завжди відкликається. Інші держави використовують різні загальноправові пристрої для запобігання відкликання. Наприклад, підписка одним інвестором проводиться як розгляд за підписку іншого, щоб був сформований обов'язковий договір.

Оформлення та подання Статуту

Після того, як деталі бізнесу будуть врегульовані, промоутери, тепер відомі як засновники, повинні підписати та передати статут державному секретарю. Статут, як правило, включає наступне: корпоративна назва; адреса початкового зареєстрованого офісу корпорації; період тривалості корпорації (зазвичай безстроковий); цілі компанії; загальна кількість акцій, класи, на які вони поділяються, та номінал вартість кожного; обмеження та права кожного класу акціонерів; повноваження директорів встановлювати привілейовані або спеціальні класи акцій; положення про переважні права; положення про регулювання внутрішніх справ корпорації, включаючи будь-яке положення, що обмежує передачу акцій; кількість директорів, що складають початкову раду директорів, та імена та адреси початкових членів; а також ім'я та адреса кожного засновника. Хоча дотримання цих вимог багато в чому є питанням заповнення заготовок, два пункти заслуговують на згадку.

По-перше, вибір імені часто критичний для бізнесу. Відповідно до розділу 4.01 RMBCA, назва повинна включати одне з наступних слів (або абревіатур): корпорація, компанія, зареєстрована або обмежена (Corp., Co., Inc., або Ltd.). Назва не може обманювати громадськість щодо цілей корпорації, а також не може бути такою ж, як і будь-яка інша компанія, зареєстрована або уповноважена вести бізнес у державі.

Ці законодавчі вимоги очевидні; вимоги бізнесу набагато важче. Якщо назва не описує бізнес або не передбачає змін у бізнесі, можливо, його доведеться змінити, а зміна може коштувати дорого. Наприклад, коли Standard Oil Company з Нью-Джерсі змінила назву на Exxon в 1972 році, орієнтовна вартість становила понад 100 мільйонів доларів. (І навіть при цих витратах деякі акціонери бурчали, що нова назва звучить як проносне.)

Другий момент, який слід пам'ятати про статут, полягає в тому, що складання пункту із зазначенням корпоративних цілей вимагає особливої обережності, оскільки корпорація буде обмежена цілями, викладеними. В одному відомому випадку статут Корнельського університету встановив обмеження на розмір внесків, які він міг отримати від будь-якого одного благодійника. Коли Дженні МакГроу померла в 1881 році, залишивши в Корнелл карильйон, який до сих пір грає на Ітаці, Нью-Йорк, кампусі і до цього дня, вона також заповіла університету свою залишкову нерухомість вартістю понад 1 мільйон доларів. Ця сума була більшою, ніж стеля, розміщена в статуті Корнелла. Після тривалих судових процесів університет програв у Верховному суді США, а гроші пішли її сім'ї. Корнеллський університет проти Фіске, 136 США 152 (1890). Дилема полягає в тому, як скласти пункт, достатньо загальний, щоб дозволити корпорації розширюватися, але досить специфічний, щоб запобігти її участі в небажаній діяльності.

Деякі держави вимагають, щоб положення про призначення були конкретними, але звичайний підхід полягає в тому, щоб дозволити широке положення цілей. Розділ 3.01 RMBCA йде на крок далі, забезпечуючи, що корпорація автоматично «має на меті займатися будь-яким законним бізнесом», якщо статті не вказують більш обмежену мету. Після завершення статут передається державному секретарю для подання. Існування корпорації починається після того, як статті були подані.

Організаційні збори директорів

Перший порядок ведення бізнесу, після видачі свідоцтва про реєстрацію, - це засідання ради директорів, названих у статуті. Вони повинні прийняти підзаконні акти, обирати посадових осіб та здійснювати будь-які інші справи, які можуть прийти до зустрічі (RMBCA, Розділ 2.05). Інший бізнес включав би прийняття (ратифікації) контрактів промоутерів, заклик до оплати підписки на акції та прийняття форм банківських рішень, надання повноважень різним посадовим особам підписувати чеки, зроблені на корпорації.

Розділ 10.20 RMBCA надає директорам повноваження змінювати, змінювати або скасовувати підзаконні акти, прийняті на початкових зборах, за умови скасування або зміни акціонерами. Статут може резервувати право змінювати або скасовувати виключно акціонерам. Статут може містити будь-які положення, які не суперечать статуту або закону держави.

Типові положення статуту включають фіксацію місця і часу, в який будуть проводитися щорічні збори акціонерів, встановлення кворуму, встановлення методу голосування, встановлення методу вибору директорів, створення комітетів директорів, встановлення методу, за допомогою якого можуть називатися засідання ради директорів та процедури голосування, яких слід дотримуватися, визначення посадових осіб, які будуть заповнені директорами, та повноважень, якими наділений кожен посадовець, фіксація методу декларування дивідендів, встановлення фінансового року, встановлення правил, що регулюють видачу та передачу акцій, та встановлення методу внесення змін до підзаконних актів.

Розділ 2.07 RMBCA передбачає, що директори можуть приймати підзаконні акти, які діятимуть під час надзвичайної ситуації. Надзвичайна ситуація - це ситуація, в якій «кворум директорів корпорації не може бути легко зібраний через якусь катастрофічну подію».

КЛЮЧ ВИНОС

Статут являє собою корпоративний статут - тобто договір між корпорацією та державою. Подача цих статей, або «фрахтування», здійснюється на державному рівні. Остаточне схвалення держсекретаря надає цим статтям юридичну силу. Держава не може змінювати статут, якщо не залишає за собою право при наданні статуту.

Вибираючи державу, в якій слід зареєструватися, корпорація шукає сприятливий корпоративний клімат. Делавер залишається штатом вибору для реєстрації, особливо для публічних компаній. Найбільш тісно утримувані компанії вирішили об'єднатися у своїх рідних штатах.

Після державного відбору промоутер починає свої функції, які включають укладення договорів від імені корпорації, що формується (за які він може бути притягнутий до відповідальності) та підготовку статуту.

Статут повинен містити назву корпорації та її корпоративну мету, яка може бути широкою. Нарешті, після видачі свідоцтва про реєстрацію рада директорів корпорації повинна провести організаційні збори.

Вправи

1. Чи поширюється на корпорації положення Конституції про договори, яке забороняє державі перешкоджати укладенню контракту?
2. Які переваги вибору Делавер як держави реєстрації?
3. З якими ризиками стикається промоутер за свої дії від імені корпорації? Чи може він обмежити ці ризики?
4. Які небезпеки обмежують цілі корпорації?
5. Який порядок ведення бізнесу на першому засіданні ради директорів?