11.2: Формування партнерства

Цілі навчання

1. Опишіть створення експрес-партнерства.
2. Опишіть створення мається на увазі партнерства.
3. Визначте тести існування партнерських відносин.
4. Зрозумійте партнерство естоппелем.

Створення Експрес-партнерства

Створення в цілому

Найпоширеніший спосіб формування партнерства - це виразно - тобто словами, усно або письмово. Таке партнерство називається експрес-партнерством. Якщо сторони мають явне партнерство без угоди про партнерство, відповідний закон - Єдиний закон про партнерство (УПА) або Переглянутий Закон про єдине партнерство (RUPA) - застосовує правила, що регулюють.

Припустимо, що три людини вирішили сформувати товариство для управління автосалоном. Здатний вносить 250 000 доларів. Бейкер вносить свій внесок в будівлю і простір, в якому буде працювати бізнес. Карр вносить свої послуги; він буде керувати дилерським салоном.

Перше питання полягає в тому, чи повинні Абель, Бейкер та Карр мати партнерську угоду. Як повинно бути зрозуміло з вищевикладеного обговорення, жодна згода не потрібна, доки будуть виконані тести партнерства. Однак вони повинні мати угоду, щоб прописати свої права та обов'язки між собою.

Сама угода є договором і повинна відповідати принципам і правилам, прописаним в розділі 8 «Контракти» цієї книги. Оскільки він призначений для регулювання відносин партнерів щодо себе та свого бізнесу, кожен договір про партнерство повинен чітко визначати наступні умови: (1) ім'я, під яким партнери будуть вести бізнес; (2) імена партнерів; (3) характер, сфера та місцезнаходження бізнесу; (4) капітальні внески кожного партнера; (5) як розподіляються прибутки та збитки; (6) як слід визначати заробітну плату, якщо такі є; (7) обов'язки кожного партнера щодо управління бізнесом; (8) обмеження на повноваження кожного партнера зв'язувати фірму; (9) метод, за допомогою якого даний партнер може вийти з товариства; (10) продовження діяльності фірми у разі смерті партнера та формулу виплати партнерського відсотка його спадкоємцям; і (11) спосіб розірвання.

Конкретні питання, що викликають занепоко

При формуванні партнерства три з цих пунктів заслуговують на особливу увагу. І ще раз зауважте, що якщо сторони не передбачать цього у своїй угоді, РУПА зробить це за них за замовчуванням.

Хто може бути партнером?

Як обговорювалося раніше в цьому розділі, партнерство не обмежується прямим зв'язком між людьми, але може також включати асоціацію між іншими суб'єктами, такими як корпорації або навіть самі товариства. Спільне підприємство - іноді відоме як спільна пригода, спільне пригода, спільне підприємство, спільне підприємство, синдикат, група або пул - це об'єднання осіб, які виконують певне завдання до завершення. По суті, спільне підприємство - це «тимчасове товариство». У Сполучених Штатах використання спільних підприємств почалося з залізниць в кінці 1800-х років. Протягом середини ХХ століття спільні підприємства були поширені у виробничому секторі. До кінця 1980-х років вони все частіше з'являлися як у виробничій, так і в сфері послуг, оскільки підприємства шукали нових конкурентних стратегій. Вони агресивно просуваються в Інтернеті: «Спільні підприємства є, і якщо ви не використовуєте цю стратегічну зброю, швидше за все, ваша конкуренція є або незабаром буде використовувати це на свою користь. ... можливо, проти вас!» (Скотт Аллен, «Спільне підприємство 101", About.com Підприємці, http://entrepreneurs.about.com/od/beyondstartup/a/jointventures.htm) .Як пристрій, що уникає ризику, спільне підприємство дозволяє двом або більше фірмам об'єднати свій різний досвід, так що ні потрібно «вивчити мотузки» від початок; ні для початку роботи підприємства не потрібен весь капітал. Правила партнерства, як правило, застосовуються, хоча відносини спільних підприємств ближче до відносин спеціальних, ніж генеральне агентство, як обговорюється в розділі 9 «Відносини між принципалом і агентом». Спільні підприємці є фідуціаріями один до одного. Хоча формальність не потрібна, партнери зазвичай підписують угоду. Спільне підприємство не повинно мати назви групи, хоча воно може мати таке. Майно може перебувати у спільній власності. Прибутки і збитки будуть ділитися, як в товаристві, і кожен асоційований співробітник має право брати участь в управлінні. Відповідальність необмежена. Іноді два або більше підприємств утворюють спільне підприємство для виконання конкретного завдання - пошук нафти, будівництво ядерного реактора, проведення фундаментальних наукових досліджень - і буде включати спільне підприємство. У цьому випадку отриманий бізнес - відомий як «корпорація спільного підприємства» - регулюється законодавством корпорацій, а не законом про партнерство, і не є спільним підприємством у значенні, описаному тут. Все частіше компанії формують спільні підприємства для ведення бізнесу за кордоном; іноземні інвестори або уряди володіють значними інтересами в цих спільних підприємствах. Наприклад, в 1984 році General Motors вступив в спільне підприємство з Toyota, щоб відродити закритий GM Fremont, штат Каліфорнія, складальний завод для створення New United Motor Manufacturing, Inc. (NUMMI). Для GM спільне підприємство стало можливістю дізнатися про бережливе виробництво від японської компанії, в той час як Toyota отримала свою першу виробничу базу в Північній Америці і шанс випробувати свою виробничу систему в американському середовищі праці. До травня 2010 року, коли співпартнерство закінчилося і завод закрився, NUMMI будував в середньому шість тисяч автомобілів на тиждень, або майже вісім мільйонів легкових і вантажних автомобілів. Ці транспортні засоби були Chevrolet Nova (1984—88), Geo Prizm (1989—97), Chevrolet Prizm (1998—2002) та Hilux (1991—95, попередник Tacoma), а також Toyota Voltz, японська версія Pontiac Vibe з правим рухом. Останні два були засновані на Toyota Matrix. Пол Стенквіст, «Спільне підприємство GM та Toyota закінчується в Каліфорнії», Нью-Йорк Таймс, 2 квітня 2010 року, http://wheels.blogs.nytimes.com/2010/04/02/g-m-and-toyotas-joint-venture-ends-in-california. Члени сім'ї можуть бути партнерами, а партнерські відносини між батьками та неповнолітніми дітьми є законними, хоча партнер, який є неповнолітнім, може відхилити угоду.

Письмові та усні угоди

Якщо бізнес не може бути здійснений протягом одного року з моменту укладення угоди, договір про партнерство повинен бути письмовим, щоб уникнути визнання недійсним відповідно до Статуту шахрайства. Однак більшість партнерств не мають фіксованого терміну і є партнерством «за бажанням» і тому не підпадає під дію Статуту шахрайства.

Термін дії назви товариства

Здатний, Бейкер і Карр вирішують, що має хороший діловий сенс вибрати імпозантну, помітну та відому назву для свого дилерства - General Motors Corporation. Є дві причини, чому вони не можуть цього зробити. По-перше, їх бізнес - це партнерство, а не корпорація, і його не слід описувати як одне ціле. По-друге, назва є оманливою, оскільки це назва існуючого бізнесу. Крім того, якщо не зареєстровано, ім'я порушить передбачувані або фіктивні статути про назви більшості держав. Вони вимагають, щоб кожен, хто займається бізнесом під ім'ям, відмінним від його справжнього імені, зареєструвати ім'я, разом з іменами та адресами власників, у деяких державних установах. (Часто статути вимагають від власників публікувати цю інформацію в газетах, коли бізнес розпочато.) Як показує Луміс проти Уайтхеда в розділі 11.3.2 «Створення партнерства: реєстрація імені», якщо бізнес не відповідає статуту, він може виявити, що він не зможе подати позов про виконання своїх контрактів.

Створення неявного партнерства

Мається на увазі партнерство існує, коли насправді є два або більше осіб, які ведуть бізнес як співвласники для отримання прибутку. Наприклад, Карлос вирішує пофарбувати будинки під час літньої перерви. Він збирає деякі матеріали і отримує кілька робочих місць. Він наймає Уоллі в якості помічника. Уоллі дуже хороший, і досить скоро вони обидва вирішують, які роботи робити і скільки стягувати, і вони розщеплюють прибуток. Вони мають на увазі партнерство, не маючи наміру створювати партнерство взагалі.

Випробування існування партнерства

Але як ми знаємо, чи створено неявне партнерство? Очевидно, ми знаємо, чи є явна угода. Але партнерські відносини можуть з'явитися досить неофіційно, дійсно, без будь-якої формальності—їх можна створити випадково. На відміну від корпорації, яка є істотою статуту, партнерство є загальним терміном для великої різноманітності робочих відносин, і часто виникають невизначеності щодо того, чи є конкретні відносини партнерством. Закон може заздалегідь знизити невизначеність лише ціною жорсткого обмеження гнучкості людей до асоціації. Як пояснив головний розробник Закону про єдине партнерство (УПА, 1914),

Всі інші бізнес-асоціації є статутними за походженням. Вони утворюються в результаті події, позначеної в статуті, як це необхідно для їх формування. У корпораціях цим актом може бути видача статуту належним посадовим особою держави; в товариствах з обмеженою відповідальністю - подача соратниками зазначеного документа в державну посаду. З іншого боку, нескінченна кількість комбінацій обставин може призвести до спільного володіння бізнесом. Партнерство - це залишок, включаючи всі форми спільної власності, бізнесу, за винятком тих бізнес-асоціацій, організованих відповідно до певного статуту.W. D. Lewis, «Єдиний закон про партнерство», Yale Law Journal 24 (1915): 617, 622.

Малюнок 11.1 Тести партнерства

Оскільки часто важливо знати, чи існує партнерство (як, коли кредитор мав справу лише з однією стороною, але бажає також притягнути інших до відповідальності, стверджуючи, що вони є партнерами, див. Розділ 11.3.1 «Випробування існування партнерства», Чайкен проти безпеки зайнятості Комісія), встановлено ряд тестів, які є підказками до існування товариства (див. Рис. 11.1 «Тести партнерства»). Повертаємося до визначення товариства: «об'єднання двох або більше осіб, щоб вести в якості співвласників бізнес з метою отримання прибутку [.]» Три елементи - це (1) об'єднання осіб, (2) як співвласників, (3) для отримання прибутку.

Асоціація осіб

Цей елемент досить очевидний. Партнерство - це договірна угода між особами, тому залучені особи повинні мати здатність укладати контракт. Але RUPA не передбачає, що партнерами можуть бути лише фізичні особи; вона визначає особу наступним чином: «Особа» означає фізичну особу, корпорацію, ділову довіру, майно, довіру, партнерство, асоціацію, спільне підприємство, уряд, урядовий підрозділ, агентство або інструменталітет, або будь-яка інша юридична або комерційна особа», Розділ 101 (10) РУПА. Таким чином, якщо державне законодавство не виключає цього, корпорація може бути партнером у партнерстві. Те ж саме справедливо і при УПА.

Співвласники бізнесу

Якщо те, чим володіють двоє або більше людей, очевидно, є бізнесом, включаючи капітальні активи, контракти з працівниками або агентами, потік доходів та борги, понесені від імені операції - існує партнерство. Більш жорстке питання виникає, коли двоє або більше осіб співволодіють майном. Чи автоматично вони стають партнерами? Відповідь може бути важливою: якщо один з власників під час ведення бізнесу, що стосується майна, травмує незнайомця, останній може подати в суд на інших власників, якщо є товариство.

Співвласність приходить у багатьох аспектах. Чотири найпоширеніші - спільна оренда житла, загальна оренда, оренда в цілому та комунальна власність. При спільній оренді власники утримують майно за єдиним інструментом, таким як акт, а якщо один помирає, інші автоматично стають власниками частки померлого, яка не сходить до його спадкоємців. Оренда житла в загальному має зворотне правило: мешканці, що залишилися в живих, не беруть частку померлого. Кожен орендар спільного має окремий маєток у власності. Оренда повною та спільною власністю (у державах громади) форми власності обмежуються подружжям, і їх наслідки подібні до наслідків спільного оренди.

Припустимо, чоловік і дружина, які володіють своїм будинком як орендарі повністю (або комунальна власність) вирішують провести літо на березі моря і орендувати свій будинок на три місяці. Чи достатньо їхньої спільної власності, щоб встановити, що вони є партнерами? Відповідь - ні. Відповідно до розділу 7 (2) УПА та розділу 202 (b) (1) РУПА, різні форми спільної власності самі по собі не встановлюють товариства, незалежно від того, поділяють співвласники прибутку, отриманого від використання майна. Щоб створити товариство, право власності має бути бізнесу, а не просто власності.

Розподіл прибутку

Існує два аспекти, які слід враховувати щодо прибутку: по-перше, чи є бізнес комерційним, а по-друге, чи є поділ прибутку.

Бізнес для отримання прибутку

Неінкорповані некомерційні організації (UNA) не можуть бути товариствами. Недостатність послідовного закону, що регулює ці організації, породила в 2005 році Національна конференція уповноважених єдиних законів оприлюднення переглянутого Закону про єдину неприбуткову неприбуткову асоціацію (RUUNAA). У підготовчій записці до цього акту сказано: «RUUNAA був складений з невеликими неформальними асоціаціями на увазі. Ці неформальні організації, швидше за все, не матимуть юридичних консультацій і тому не розглядають юридичні та організаційні питання, включаючи питання про те, чи слід включати. Закон дає кращі відповіді, ніж загальне право для обмеженого числа юридичних проблем... Є, ймовірно, сотні тисяч UNA в Сполучених Штатах, включаючи неінкорповані некомерційні філантропічні, освітні, наукові та літературні клуби, спортивні організації, спілки, профспілки, профспілки, політичні організації, церкви, лікарні та ОСББ та сусідські асоціації» Переглянутий Єдиний закон про некорпоративні некомерційні асоціації, www.abanet.org/intlaw/Leadership/policy/ruuna_final_08.pdf. Щонайменше дванадцять держав прийняли RUUNAA або його попередника.

Розподіл прибутку

Хоча співвласність не встановлює партнерство, якщо не існує бізнесу, бізнес сам по собі не є товариством, якщо не є спільною власністю. З тестів, які використовуються судами для визначення спільної власності, мабуть, найважливішим є розподіл прибутку. Розділ 202 (c) РУПА передбачає, що «особа, яка отримує частку прибутку бізнесу, вважається партнером у бізнесі», але цю презумпцію можна спростувати, показавши, що частка виплаченого прибутку була (1) погашення боргу; (2) заробітна плата або компенсація незалежному підряднику; (3) орендна плата; (4) ануїтет, пенсія або медична допомога представнику померлого або пенсійного партнера; (5) відсотки за позикою, або права на дохід, виручку або збільшення вартості від застави; або (5) на продаж гудвілу бізнесу або іншого майна. Розділ 7 (4) ВАП має такий же ефект.

Інші фактори

Суди не обмежуються тестом на розподіл прибутку; вони також розглядають ці фактори, серед іншого: право брати участь у прийнятті рішень, обов'язок розділяти зобов'язання та спосіб ведення бізнесу. Розділ 11.3.1 «Випробування існування партнерства», Чайкен проти Комісії з питань безпеки зайнятості, ілюструє, як ці фактори зважуються в суді.

Створення партнерства Естоппелем

Зазвичай, якщо дві людини не є юридичними партнерами, то треті сторони не можуть так їх розглядати. Наприклад, пан Тот і пан Тут володіють рівними частками будинку, який вони орендують, але не розглядають його як бізнес і насправді не є партнерами. Вони мають вільне «розуміння», що оскільки містер Тот механічно вмілий, він зробить необхідний ремонт щоразу, коли орендарі дзвонять. По дорозі до будинку одного разу, щоб полагодити свій котел, містер Тот травмує пішохода, який подає в суд і містера Тота, і містера Тута. Оскільки вони не є партнерами, пішохід не може подати до суду на них так, ніби вони були; отже, пан Тут не несе відповідальності за партнерство.

Припустимо, що містеру Тоту та містеру Туту довелося разом поїхати на дроворуб, щоб придбати матеріали, які містер Тот мав намір використати, щоб додати кімнату до будинку. Не вистачає готівки, пан Тот озирається навколо і есписує пан Тат, який вітає своїх двох друзів сердечно, кажучи в вухах продавця, який обговорює, чи варто продовжувати кредит: «Ну, як мої два партнери сьогодні вранці?» Пані Тот і Тут нічого не говорять, крім слабкої посмішки продавцеві, який помилково, але розумно вважає, що вони визнають партнерство. Продавець добре знає пана Тат і припускає, що оскільки пан Тат багатий, надання кредиту на «партнерство» - це «впевнена річ». Пані Тот і Тут не в змозі заплатити. Лісоруб має право стягувати з пана Тат, навіть якщо він, можливо, повністю забув про інцидент до моменту подання позову. Відповідно до розділу 16 (1) Закону про єдине партнерство, пан Тат буде нести відповідальність за борг як частина партнерства естоппелем. Переглянутий Закон про єдине партнерство має таку ж силу:

Розділ 308. Відповідальність передбачуваного партнера.

(а) Якщо особа словами або поведінкою претендує на те, щоб бути партнером або погоджується на представлення іншого як партнера, у партнерстві або з однією або кількома особами, які не є партнерами, передбачуваний партнер несе відповідальність перед особою, якій подано представництво, якщо ця особа, спираючись на представництво, вступає в угоду з фактичним або передбачуваним партнерством.

Партнерство естоппелем має два елементи: (1) представництво третій стороні про те, що насправді існує партнерство, і (2) залежність третьої сторони від представництва. Див. Розділ 11.3.3 «Партнерство Естоппелем», Chavers проти Epsco, Inc., для прикладу партнерства естоппелем.

КЛЮЧ ВИНОС

Партнерство - це будь-які дві або більше осіб, включаючи корпоративні особи, які ведуть бізнес як співвласники для отримання прибутку. Первинним випробуванням того, чи існує партнерство, є поділ прибутку, хоча інші фактори, такі як спільне прийняття рішень, розподіл зобов'язань та те, як працює бізнес, також розглядаються.

Більшість партнерських відносин створюються прямо. Кілька факторів стають важливими в угоді про партнерство, будь то письмові чи усні. До них відносяться назва бізнесу, капітальні внески кожного партнера, розподіл прибутку та прийняття рішень. Але партнерство також може виникати шляхом імплікації або естоппелю, коли один тримався як партнер, а інший покладався на це представництво.

Вправи

1. Чому необхідно - або, принаймні, корисно - пройти тести, щоб визначити, чи існує партнерство?
2. Які елементи організації бізнесу розглядаються, щоб зробити це визначення?
3. Джейкоб орендує сільськогосподарські угіддя у Девіса і виплачує Девісу частину прибутку від врожаю в оренду. Девіс - партнер? Що робити, якщо Девіс пропонує пропозиції щодо того, що садити і коли? Тепер він партнер?
4. Які елементи повинні бути включені в письмовий договір про партнерство?
5. Що таке мається на увазі партнерство?
6. Що таке партнерство естоппелем, і чому його «партнери» припиняють заперечувати його існування?