24.3: Товариства з обмеженою відповідальністю

Last updated
Save as PDF

Page ID: 15040

\( \newcommand{\vecs}[1]{\overset { \scriptstyle \rightharpoonup} {\mathbf{#1}} } \) \( \newcommand{\vecd}[1]{\overset{-\!-\!\rightharpoonup}{\vphantom{a}\smash {#1}}} \)\(\newcommand{\id}{\mathrm{id}}\) \( \newcommand{\Span}{\mathrm{span}}\) \( \newcommand{\kernel}{\mathrm{null}\,}\) \( \newcommand{\range}{\mathrm{range}\,}\) \( \newcommand{\RealPart}{\mathrm{Re}}\) \( \newcommand{\ImaginaryPart}{\mathrm{Im}}\) \( \newcommand{\Argument}{\mathrm{Arg}}\) \( \newcommand{\norm}[1]{\| #1 \|}\) \( \newcommand{\inner}[2]{\langle #1, #2 \rangle}\) \( \newcommand{\Span}{\mathrm{span}}\) \(\newcommand{\id}{\mathrm{id}}\) \( \newcommand{\Span}{\mathrm{span}}\) \( \newcommand{\kernel}{\mathrm{null}\,}\) \( \newcommand{\range}{\mathrm{range}\,}\) \( \newcommand{\RealPart}{\mathrm{Re}}\) \( \newcommand{\ImaginaryPart}{\mathrm{Im}}\) \( \newcommand{\Argument}{\mathrm{Arg}}\) \( \newcommand{\norm}[1]{\| #1 \|}\) \( \newcommand{\inner}[2]{\langle #1, #2 \rangle}\) \( \newcommand{\Span}{\mathrm{span}}\)

Цілі навчання

Зрозумійте історію та законодавство, що регулюють товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ).
Визначте створення та капіталізацію ТОВ.
Зрозумійте контроль та компенсацію фірми.
Визнати зобов'язання у формі ТОВ.
Поясніть оподаткування ТОВ.
Визначте, як LLC припиняються.

Історія та право, що регулюють товариства з обмеженою відповідальністю

Історія товариства з обмеженою відповідальністю

Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ) набуло широкої популярності наприкінці ХХ століття, оскільки поєднує в собі найкращі аспекти партнерства та найкращі аспекти корпорацій: дозволяє всім його власникам (членам) ізолювати від особистої відповідальності та прохідного (трубопроводу) оподаткування. Перші зусилля щодо формування ТОВ були зірвані постановами IRS про те, що бізнес-форма була занадто схожа на корпорацію, щоб уникнути корпоративних податкових ускладнень. Майстерність промоутерів концепції ТОВ та гнучкість IRS вирішували ці проблеми цікавими та творчими способами.

Корпорації мають шість характеристик: (1) партнери, (2) мета ведення бізнесу та розподілу прибутку, (3) безперервність життя, (4) централізоване управління, (5) обмежена відповідальність та (6) вільна передача інтересів. Партнерства також, обов'язково, мають перші дві корпоративні характеристики; згідно з постановами IRS, якщо ТОВ не слід вважати корпорацією для цілей оподаткування, йому повинно не вистачати принаймні половини решти чотирьох характеристик корпорації: тоді ТОВ має бракувати двох з цих корпоративних характеристики (інакше це буде вважатися корпорацією): (1) обмежена відповідальність, (2) централізоване управління, (3) безперервність життя або (4) вільна передача інтересів. Але обмежена відповідальність є важливою, і централізоване управління необхідне для пасивних інвесторів, які не хочуть брати участь у прийнятті рішень, тому наскрізне оподаткування зазвичай залежить від того, чи має ТОВ безперервність життя та вільну передачу рахунків. Тому вкрай важливо, щоб промоутери ТОВ уникали корпоративних особливостей безперервності життя та вільної передачі інтересів.

Ми побачимо, як ТОВ може доопрацювати ці питання.

Регулююче право

У всіх штатах є статути, що дозволяють створювати ТОВ, і хоча Єдиний закон про товариства з обмеженою відповідальністю був оприлюднений, лише вісім держав прийняли його станом на січень 2011 року. Тим не менш, ТОВ стало суб'єктом вибору для багатьох підприємств.

Створення та капіталізація

Створення ТОВ

ТОВ створюється відповідно до статуту держави, в якій воно утворено. Потрібно, щоб учасники ТОВ подали державному секретарю «свідоцтво про організацію», а в найменуванні повинно бути зазначено, що це товариство з обмеженою відповідальністю. Партнерства та товариства з обмеженою відповідальністю можуть перетворитися на ТОВ; попередня відповідальність партнерів за іншими організаційними формами не впливає, але в майбутньому передбачена обмежена відповідальність. Операційна угода членів визначає, як буде здійснюватися бізнес; він підпорядкований державному та федеральному законодавству. Якщо інше не домовлено, до діючої угоди можуть бути внесені зміни лише одноголосним голосуванням. ТОВ є юридичною особою. Іноземні ТОВ повинні зареєструватися у держсекретаря, перш ніж вести бізнес в «чужій» державі, або вони не можуть подавати позов до державних судів.

Порівняно з корпораціями, ТОВ не є гарною формою, якщо власники очікують мати декількох інвесторів або залучити гроші від громадськості. Типовий ТОВ має відносно мало членів (максимум шість або сім), всі з яких зазвичай займаються управлінням фірмою.

Більшість ранніх статутів ТОВ, принаймні, забороняли їх використання професіоналами. Тобто, практикуючі, яким потрібні професійні ліцензії, такі як сертифіковані бухгалтери, юристи, лікарі, архітектори, мануальні терапевти тощо, не могли використовувати цю форму через стурбованість тим, що станеться зі стандартами практики, якщо такі люди могли б уникнути законних претензій про неправомірну практику. З цієї причини було винайдено товариство з обмеженою відповідальністю.

Капіталізація

Капіталізація схожа на партнерство: члени вносять капітал в фірму відповідно до своєї угоди. Як і в партнерстві, власність ТОВ не є специфічною для будь-якого члена, але кожен має особистий майновий інтерес загалом. Внески можуть бути у вигляді грошових коштів, майна або наданих послуг або обіцянки їх надати в майбутньому.

Контроль і компенсація

Контроль

Операційна угода ТОВ може передбачати або ТОВ, кероване учасником, або керуючим (централізоване) ТОВ. Якщо перші, всі члени мають фактичні та очевидні повноваження прив'язувати ТОВ до контрактів від його імені, як у партнерстві, і всі голоси членів мають однакову вагу, якщо інше не домовлено. Керівники-члени мають обов'язок турботи та фідуціарний обов'язок, хоча параметри цих обов'язків різняться від штату до штату. Якщо фірма управляється менеджером, лише менеджери мають повноваження зв'язувати фірму; керівники несуть обов'язок турботи та фідуціарний обов'язок, але члени, які не керують, як правило, цього не роблять. Статути деяких держав передбачають, що голосування ґрунтується на фінансових інтересах членів. Більшість статутів передбачають, що будь-які надзвичайні тверді рішення голосуються всіма членами (наприклад, внести зміни до угоди, прийняти нових членів, продати всі активи до розірвання, об'єднати з іншою організацією). Учасники можуть складати власні правила без структурних вимог (наприклад, права голосу, повідомлення, кворум, затвердження основних рішень), що пред'являються корпоративним законодавством держави.

Якщо фірма має централізовану систему менеджера, вона отримує чек у своєму полі «корпоративний», тому їй потрібно буде переконатися, що є достатньо некорпоративних атрибутів, щоб компенсувати цей. Якщо це занадто схоже на корпорацію, вона буде оподатковуватися як одна.

Однією з реальних переваг ТОВ порівняно з корпорацією є те, що щорічних зборів не потрібно, і не потрібно вести протокол. Часто власники невеликих корпорацій ігнорують ці формальності на свій страх і ризик, але з ТОВ немає ніяких турбот з приводу такого діловодства.

Компенсація

Розподіли розподіляються між учасниками ТОВ відповідно до операційного договору, за їх послуги можуть бути оплачені керуючі партнери. При відсутності угоди розподіли розподіляються між членами пропорційно величинам внесків, внесених ними або необхідних для їх внесення. При дисоціації учасника, яка не спричиняє розірвання, дисоціюючий член має право на розподіл, як це передбачено в угоді, або, якщо немає згоди, право отримати справедливу вартість інтересу учасника протягом розумного часу після дисоціації. Жодні розподіли не допускаються, якщо їх виготовлення призведе до того, що ТОВ стане неплатоспроможним.

Відповідальність

Великим досягненням ТОВ є, знову ж таки, досягнення обмеженої відповідальності для всіх його членів: жоден генеральний партнер не бовтається з ризиком відповідальності.

Відповідальність перед сторонніми особами

Учасники не несуть відповідальності перед третіми особами за договорами, укладеними фірмою, або за правопорушення, вчинені у сфері бізнесу (але, звичайно, особа завжди несе відповідальність за свої власні правопорушення), незалежно від рівня участі власника - на відміну від товариства з обмеженою відповідальністю, де генеральний партнер несе відповідальність. Єдиним зверненням третіх осіб є проти майна фірми. Див. Puleo v. Topel, (див. Розділ 24.4.2 «Питання відповідальності в ТОВ»), для аналізу відповідальності власника в ТОВ.

Внутрішні зобов'язання

Якщо операційна угода не передбачає іншого, члени та керівники ТОВ, як правило, не несуть відповідальності перед фірмою або її членами, за винятком дій чи бездіяльності, що становлять грубу недбалість, навмисну неправомірну поведінку або знання порушень законодавства. Члени та менеджери, однак, повинні звітувати фірмі будь-який особистий прибуток або вигоду, отримані від діяльності, на яку не погоджується більшість незацікавлених членів або менеджерів від ведення бізнесу фірми або використання членами або менеджерами майна фірми - що є таким же, як у законодавстві про партнерство.

Оподаткування

Припускаючи, що ТОВ правильно сформовано, щоб воно не надто схоже на корпорацію, воно - після обрання її членів - розглядатиметься як партнерство для цілей оподаткування.

Припинення

Припинення, вільно кажучи, стосується або того, як закінчується життя суб'єкта господарювання як бізнесу (безперервність життя), або до того, як закінчується інтерес члена до фірми - тобто, наскільки вільно відсотки передаються.

Безперервність життя

Першим кроком припинення ТОВ є розірвання, хоча припинення не обов'язково супроводжується припиненням.

Розчинення і намотування

IRS визначила, що безперервність життя не існує «якщо смерть, божевілля, банкрутство, вихід на пенсію, відставка або виключення будь-якого члена спричинить розпуск організації» Положення про казначейство, § 301.7701-2 (b) (1). і що якщо одна з цих подій відбудеться, суб'єкт господарювання може продовжувати лише за одностайною згодою членів. Розпуск може відбутися навіть в тому випадку, якщо бізнес продовжують інші члени.

Типовий статут ТОВ передбачає, що ТОВ розірветься після (1) закінчення терміну ТОВ згідно з його угодою; (2) події, зазначені в угоді; (3) письмова згода всіх членів; (4) «подія дисоціації» члена, якщо протягом дев'яноста днів події всі члени, що залишилися, згодні на продовжувати, або право продовжувати зазначено в ТОВ; (5) введення судової постанови про припинення; (6) зміна членства, яка призводить до того, що їх менше двох членів; або (7) закінчення двох років після дати набрання чинності адміністративним припиненням.

І «подія дисоціації», як правило, визначається як (1) добровільне відкликання члена, (2) її відступка всього інтересу ТОВ, (3) її виключення, (4) її банкрутство, (5) її стає недієздатним, (6) розпуск члена юридичної особи (як ТОВ, товариство з обмеженою відповідальністю або корпорація) або (7) будь-який інший подія, зазначена в договорі.

Таким чином, згідно з позицією за замовчуванням більшості статутів, якщо член помирає, стає божевільним або банкрутом, виходить у відставку, подає у відставку або буде вигнаний, ТОВ розпуститься, якщо протягом дев'яноста днів решта членів одноголосно не погодиться продовжувати. А це означає, що фірма не має спадкоємності життя. Деякі держави надають можливості для ще більшої гнучкості щодо «одностайної» частини. У середині 1990-х років IRS видала постанови про доходи (на відміну від нормативних актів), що було б достатньо, якби «більшість в інтересах» решти партнерів погодилася продовжити бізнес, а «гнучкий» статут стверджує, що ця можливість прийняла (ті, які цього не називаються «куленепробивними» статутами). «Більшість в інтересах» означає більшість прибутку і капіталу.

Якщо фірма дійсно розчиняється, деякі держави вимагають публічних подань з цього приводу. Якщо розпуск призводить до згортання, справи прогресують, як у загальному партнерстві: бізнес під рукою закінчений, рахунки надаються, рахунки сплачені, активи ліквідовані, а решта активів розподіляються між кредиторами (включаючи кредиторів членів та керуючого, але не для їх частки в прибутку); членам та минулі члени для несплачених розподілів; членам для внесків капіталу; і членам за погодженням або пропорційно внесків. Після розпуску фактичні повноваження членів або керівників припиняються, за винятком випадків, коли це необхідно, щоб закінчити; члени можуть мати очевидні повноваження, хоча, якщо третя сторона не повідомила про розірвання.

Безкоштовна передача відсотків

Знову ж таки, проблема полягає в тому, що якщо інтерес учасника в ТОВ так само вільно передається, як інтерес акціонера в корпорації (власник може передати всі атрибути свого інтересу без згоди інших), ТОВ, ймовірно, буде сказано, що має галочку у полі «корпоративний»: занадто багато з тим і фірмі не буде допущено наскрізне оподаткування. Таким чином, хитрість для промоутерів ТОВ полягає в тому, щоб обмежити вільну передачу, достатню для того, щоб пройти тест на те, що не є корпорацією, але не обмежувати настільки, щоб зробити це дійсно важко позбавити себе інтересу (тоді це не дуже ліквідна або бажана інвестиція).

Статути деяких штатів ТОВ мають правило за замовчуванням, що решта членів повинні одноголосно погодитися дозволити правонаступнику або одержувачу членського інтересу брати участь в управлінні ТОВ. Оскільки це заважає учаснику передавати всі атрибути інтересу (право на участь в управлінні не передається або не присвоюється), ТОВ, утворене за положенням за замовчуванням, не матиме «вільної передачі відсотків». Але якщо договір ТОВ допускає згоду більшості на передачу всіх атрибутів, то це також задовольняло б вимогу про відсутність вільної передачі інтересів. Тоді ми вникаємо в питання про те, як визначити «більшість»: за кількістю членів або за вартістю їх членства? А що робити, якщо тільки керуючим партнерам потрібна згода? Або якщо є два класи приналежності і передача інтересів в одному класі вимагає згоди іншого? Справа в тому, що люди продовжують розсовувати межі, щоб побачити, наскільки близько їх ТОВ може прийти до статусу корпорації, не називаючи корпорацією.

Статути для ТОВ дозволяють іншим суб'єктам господарювання переходити на цю форму за заявою.

Ключ на винос

Товариство з обмеженою відповідальністю стало суб'єктом вибору для багатьох бізнесменів. Він створюється державним органом, який за заявою видає «сертифікат організації». Він контролюється або менеджерами, або членами, він надає своїм членам обмежену відповідальність, і оподатковується як партнерство. Але ці щасливі результати виходять лише в тому випадку, якщо фірмі не вистачає достатньої кількості корпоративних атрибутів, щоб уникнути маркування як корпорація. Щоб уникнути занадто великої «корпоративності», сертифікат фірми зазвичай обмежує її безперервність життя і вільну передачу інтересів. Постійна гра полягає в тому, щоб удосконалити ці межі: зробити їх максимально нестримними, встати прямо до лінії, щоб зберегти безперервність, і зробити інтерес якомога вільніше передаватися.

вправи

Які шість атрибутів корпорації? Які автоматично мають відношення до ТОВ? Які дві корпоративні атрибути зазвичай скидаються в ТОВ?
Чому ТОВ не хоче, щоб до нього ставилися як до корпорації?
Чому назва ТОВ має містити вказівку на те, що це ТОВ?
Як ТОВ вишукували вимогу про те, щоб вони не допускали занадто вільної передачі інтересу?