12: Написання контрактів

ЦІЛІ НАВЧАННЯ

1. Дізнайтеся, як писати дійсні договори.
2. Розуміти стратегії складання договорів.

Знання того, як писати юридично виконавчі договори, які захищають їхні інтереси, є життєво важливою навичкою для бізнесу. Насправді більшість договорів не пишуть адвокати. Фізичні особи та підприємства пишуть договори без юридичної допомоги, оскільки намагаються заощадити час, гроші та напругу з іншими. Однак наймання адвоката для написання або перегляду договору для захисту особистих або ділових інтересів іноді є необхідним і вартим.

Немає магічних слів, які повинен мати договір, щоб бути виконаним. Деякі короткі і неформальні, а інші довгі і формальні. Жоден стиль, формат або підхід не завжди буде обслуговувати потреби сторін. Єдиною юридичною вимогою, яку повинні мати договори, є елементи договору: пропозиція, акцепт та розгляд. Цей розділ пропонує деякі рекомендації для ділових людей, які слід враховувати при написанні власних контрактів.

Назва

Контракти мають заголовок, часто жирним або ВЕЛИКИМИ літерами, у верхній частині сторінки. Назви повинні бути максимально описовими. «Контракт» або «Угода» не корисні, оскільки вони вимагають від читача прочитати договір, щоб знати, про що йдеться. Кращі контракти фіксують характер документа в назві. Наприклад, «Трудова угода між Джейн Доу та Стенфордським університетом».

Впровадження Сторін і мета

У введенні слід назвати сторони і описати характер договору. Якщо довідкова інформація корисна для пояснення інтересів і цілей сторін, то її слід включити сюди.

Визначення матеріальних термінів

Більшість господарських договорів містять деякі визначення, якщо предмет і сторони не зрозумілі. Визначення корисні, оскільки це область, яку читачі можуть посилатися, щоб забезпечити дотримання договору. Наприклад, чи надав продавець конкретний товар, як це визначено договором?

Однак визначення не потрібні для кожного терміну. Якщо не визначено, юридичним термінам надається їх юридичне значення. А звичайним словам надається їх загальне, звичайне значення. Тому підприємства повинні визначати матеріальні умови угоди: товари, послуги, кількість, якість, ціна тощо Визначення, які є специфічними для галузі, також корисно включити.

Завіти та обіцянки виконання

Заповіт - це формальна обіцянка виконувати. Це розділ договору, де сторони заявляють, як саме вони будуть виконувати договір. Покупець заплатить певну суму за товар або послугу. Продавець доставить певний товар в певне місце.

Щоб забезпечити ясність, найкращі контракти використовують активні дієслова в цьому розділі. Наприклад, «Покупець заплатить Продавцю десять доларів». Зрозуміло, хто кому буде платити, і скільки заборговано. Пасивний голос вводить неоднозначність, яка може бути проблематичною. Наприклад, «Продавець повинен заплатити десять доларів». Чи заплатить Покупець Продавцю гроші або хтось інший тендерний платіж? Якщо оплата не здійснена, чи Покупець порушує договір?

Умови

Як обговорювалося в розділі 10, умови - це речі, які повинні відбутися до виконання. Зазвичай умови повинні бути чітко вказані в договорі, щоб бути юридично виконаними. Найкращі контракти визначають будь-які умови та окреслюють часову шкалу виконання після виконання умови. Наприклад, якщо перевірка об'єкта нерухомості є умовою прецеденту його придбання, скільки часу після завершення перевірки повинен виконувати покупець?

Порушення та його наслідки

Щоб скласти порушення договору, порушення має бути істотним. Суттєве порушення є істотним порушенням договору, яке позбавляє потерпілих сторін від подальшого виконання і надає їм право подати позов про відшкодування збитків.

У договорах, які вимагають виконання протягом певного періоду часу, або платежі в розстрочку, корисно визначити, що являє собою істотне порушення. Це уточнює, коли сторона, яка не порушує, може шукати засіб правового захисту. Найкращі контракти передбачають причини порушення та визначають наслідки для них.

Заяви та гарантії

Заяви - це заяви факту, зроблені, щоб спонукати когось укласти договір. Загальні представництва підприємств включають:

• Вони належним чином ліцензовані;
• Вони застраховані;
• Їх фінансова звітність точна;
• Вони володіють всіма відповідними активами;
• Вони мають юридичні повноваження укладати договори.

Гарантії в договорі - це експрес-обіцянки, які гарантують щось на продовження контракту однією зі сторін. Наприклад, продавець гарантує, що об'єкт, що продається, такий, як представлений або обіцяний.

Гарантії відрізняються від заяв чотирма способами:

1. Гарантія є невід'ємною частиною договору, тоді як представництво, як правило, є лише стимулом застави;
2. Гарантія пишеться в договорі; при цьому подання може бути письмовим або усним;
3. Гарантія остаточно вважається матеріальною, тоді як заява повинна бути доведена як матеріальна сторона, яка претендує на порушення; і
4. Гарантія повинна бути суворо дотримана, тоді як уявлення має бути суттєво вірним.

Зверніть увагу, що прямі контрактні гарантії відрізняються від непрямих гарантій відповідно до Єдиного комерційного кодексу (UCC). Сторона може відмовитися від непрямих гарантій відповідно до UCC через письмовий договір.

Модифікація

Часто з договорами, які вимагають тривалого періоду для виконання, модифікація стає проблемою. Що станеться, якщо ціни або терміни потрібно змінити? Це вимагає нового контракту чи можна змінити існуючий контракт? Хороші контракти часто включають процедуру зміни договору. Це може бути настільки ж неформальним, як написання змін безпосередньо на оригіналі договору з ініціалами та датою сторін. Або це може бути через офіційну процедуру доповнення.

Незалежно від обраної процедури, для бізнесу є найкращою практикою обговорення процедур модифікації під час укладення договору. Якщо процедура зрозуміла, менше тертя виникає, коли сторона шукає модифікації.

Призначення та делегування

Загалом, сторони вільні переуступати та делегувати свої права та обов'язки за договором. Сторони можуть обмежити ці права або вони можуть вимагати повідомлення, якщо відбувається переуступка або делегування. Це положення, яке часто не потрібне, якщо сторона не має занепокоєння щодо присвоєння, наприклад, у страховій галузі.

Альтернативне вирішення спорів

Як обговорюється в розділі 4, багато підприємств хочуть зменшити ризик судових процесів, беручи участь у альтернативному вирішенні спорів (ADR). Обов'язкові арбітражні застереження поширені в споживчих і трудових договорах. Перш ніж включити положення про Автозамовлення в договір, сторони повинні бути повністю задоволені тим варіантом, який вони обрали. Якщо сторона погоджується на посередництво або арбітраж, суд буде виконувати цей вибір, навіть якщо сторони передумають.

Вибір права та форум

Вибір правових положень визначає закони якої держави будуть використані для тлумачення договору. Вибір положення форуму визначає стан, в якому буде відбуватися будь-який судовий процес.

Це положення часто є непотрібним для договорів за участю фізичних та юридичних осіб в одній державі. Якщо сторони не вибирають цей державний закон або місце для судового розгляду, суди шукають:

1. Де був підписаний договір;
2. Де виконується договір;
3. Де сторони є резидентами; і
4. Юрисдикційні правила суду.

Інтеграція

Положення про інтеграцію - це положення про те, що договір являє собою повну та остаточну угоду сторін і замінює всі неформальні розуміння та усні угоди, що стосуються предмета договору. Іншими словами, це угода.

Мета інтеграційного застереження полягає в тому, щоб запобігти сторонам пізніше стверджувати, що вони погодилися на додаткові або інші умови, ніж зазначено в договорі. Це означає, що будь-які заяви, зроблені до підписання сторонами договору, не є частиною договору, і вони не будуть використані для тлумачення сенсу договору.

відокремлюваність

Застереження про відокремлюваність - це положення, яке зберігає інші положення договору в силі, якщо будь-яка частина договору визнана судом нездійсненною. Він також відомий як ощадний пункт, оскільки він «рятує» весь договір від визнання нездійсненним.

Наприклад, якщо пункт про неконкуренцію в трудовому договорі визнається судом нездійсненним, то решта трудового договору залишається в силі.

виправдувальне застереження

Вибачливе положення - це положення, що звільняє сторону від будь-якої відповідальності, що виникла внаслідок недбалого або протиправного діяння. Їх часто використовують, коли існує ризик отримання травми. Виняткові положення не можуть обмежувати відповідальність, коли сторона діє з грубою недбалістю, вчиняє навмисний делікт або коли державна політика або закони штату забороняють їх. У деяких випадках, коли сторони договору мають дуже нерівну владу, особливо коли сторона з більшою владою діє неетично або з грубою недбалістю.

Форс-мажор

Застереження про форс-мажорні обставини - це положення, що розподіляє ризик певній стороні, якщо виконання стає неможливим в результаті події, яку сторони не могли передбачити або контролювати. Форс-мажорні події - це великі, руйнівні події, такі як стихійні лиха, війна, теракти та пожежі.

Наприклад, якщо предмет міжнародного договору купівлі-продажу знищений ураганом, покупець або продавець втрачає гроші при купівлі-продажу?

Адвокатські збори

Бізнес-контракти часто мають положення про оплату адвокатських зборів, що дає право стороні, успішної в судовому процесі за контрактом, відшкодовувати свої адвокатські збори. Цей пункт часто має ефект обмеження легковажних судових позовів, оскільки він стає дорожчим для сторін, щоб оскаржити слабші претензії. Це також може надати важелі впливу на сторону-переможця для запобігання або припинення оскарження судового рішення.

Суди, як правило, забезпечуватимуть надання адвокатських зборів у договорі. Однак суди переглядають нагороди адвокатського гонорару за обґрунтованість. Тому сума зборів, як правило, повинна вважатися розумною судом або арбітром, перш ніж сторона зможе стягнути за договором.

Не розуміючи змісту

Однією з поширених помилок є використання безкоштовних онлайн-ресурсів, не гарантуючи, що вони відповідають обставинам. Просто тому, що це звучить офіційно, документ, згенерований комп'ютерним алгоритмом, може бути не корисним. Краще ознайомитися з договором і стежити за тим, щоб він точно відображав угоду сторін.

Суди припускають, що сторони прочитали договір до його підписання. Будь-які помилки в складанні йдуть наперекір стороні, яка написала договір. Іншими словами, якщо договір незрозумілий, сторона, яка його не написала, отримує вигоду від сумніву. Ідея полягає в тому, що партія, яка її написала, повинна була зробити кращу роботу, а сторона, яка її прочитала і підписала, не повинна бути покарана в результаті чужої помилки. При написанні договору краще тримати його простим і зрозумілим.

Також важливо виключити положення, які не мають відношення до договору. Занадто довгі контракти, які містять невідповідні та суперечливі умови, важко зрозуміти. Кращі контракти використовуються в якості довідки між сторонами протягом періоду виконання. Якщо договір занадто широкий, занадто заплутаний або містить занадто багато неактуальної інформації, це перешкоджає ефективності документа.

Розпливчастість

У контексті контрактів розпливчастість означає, що мова неточна, невизначена і не чітко виражена. Розпливчастість є проблематичною, оскільки це може означати, що сторони не мали зустрічі розумів, оскільки вони не говорили про те саме.

Деякі ділові люди думають, що дотримання договору «загальний» полегшить ділову операцію і що деталі можна опрацювати пізніше. Однак, якщо сторони не згодні наперед, рідко, що пізніше все налагодиться гладко.

Ще один ризик з невизначеністю полягає в тому, що незрозуміло, як суд буде тлумачити договір. Якщо є два і більше розумних тлумачення, не виключено, що суд вирішить інше тлумачення більш розумним. Знову ж таки, помилки в складанні проекту допускаються проти укладача, тому якщо суд прийде до висновку, що розпливчастий термін був помилкою, то важко перемогти в судових процесах.

неоднозначність

У договорах неоднозначність означає невизначеність сенсу або наміру. Неясності можуть бути як патентними, так і латентними. Неоднозначність патенту - це те, де сама мова договору створює невизначеність, оскільки вона суперечлива. Наприклад, договір зазначає дві різні ціни продажу.

Прихована неоднозначність існує там, де невизначеність виникає під час виконання договору. Наприклад, у договорі зазначено, що товари будуть відправлятися через перевізника, який має загальну назву і може мати на увазі різних перевізників.

Друкарські помилки

Друкарські помилки поширені в договорах. Одні нешкідливі, деякі бентежать, а інші шкідливі. Хоча деякі помилки легко ігнорувати, оскільки вони не несуть юридичних наслідків, деякі можуть бути фатальними для угоди.

Незначні помилки називаються помилками скривенера. Доктрина помилок писарця дозволяє виправляти друкарські помилки в письмовому договорі, коли існують чіткі та переконливі докази того, що помилка не відображає наміри сторін.

Однак помилки, пов'язані з датами, ціною, кількістю, юридичними назвами фізичних та юридичних осіб та описом майна (наприклад, адреси та номери лотів), можуть не кваліфікуватися як помилки сценариста. Такі помилки можуть бути фатальними для договору або можуть бути застосовані з несприятливими наслідками щодо однієї зі сторін.

Іменування Сторін

Обов'язково використовуйте правильне найменування суб'єкта господарювання або фізичної особи, яка є стороною договору. Це може здатися очевидним, але люди часто пишуть ім'я представника суб'єкта господарювання, а не юридичну назву суб'єкта господарювання.

Для індивідуальних підприємців доцільно ідентифікувати партію як Лінг Чен, що займається бізнесом, як Чен Бухгалтерія. Якщо бізнес є товариством з обмеженою відповідальністю (ТОВ), ідентифікація фізичної особи в договорі за назвою може зняти будь-який захист особистої відповідальності, який надає ТОВ. Подібні питання можуть виникнути і з товариством, якщо кожна фізична особа визначена як сторона договору.

За винятком фізичних осіб-підприємців, які не мають окремого найменування бізнесу, в якості сторони договору використовують ім'я суб'єкта господарювання, а не особисте ім'я. В іншому випадку сторони можуть втратити вигоду з обмеженою відповідальністю. Також можуть бути податкові наслідки.

Визначте обсяг роботи

Чітко визначте обсяг робіт або послуги, що надаються, і запропоновані терміни для завершення роботи. Будьте конкретні. Наприклад, замість широкого «реконструювання кухні» надайте деталі конструкцій шафи, стільниці та інших матеріалів і робіт, які будуть надані.

Якщо це застосовно, терміни для кожного етапу проекту є корисними, а також процедури, які слід дотримуватися, якщо є затримки. Це особливо корисно, коли затримки виникають внаслідок дефіциту постачання або третьої сторони. Порушення договору не завжди може бути виною сторін. Наявність процедур у разі затримки часто рятує ділові відносини, коли справи йдуть не так.

Вкажіть час і суми платежів

Введення погодинної ставки і прогнозованого часу на завершення, або загальної суми оплати за проект, може виявитися недостатнім. Залежно від характеру товару або послуги, договір повинен включати:

• Хто кому платить;
• Скільки сплачується;
• Спосіб оплати (наприклад, чек, касовий чек або банківський переказ);
• Будь-яка частина зборів, що підлягають сплаті авансом;
• Будь-які збори, що підлягають сплаті на етапах проекту;
• Оплата виконаних робіт у разі анулювання договору;
• Будь-які платежі за прострочення; і
• Погодинна/добова ставка за час через затримки, викликані іншою стороною.

Положення про припинення

Мало контрактів продовжуються назавжди, тому включаючи дату закінчення угоди або процедури для сторони, щоб скасувати контракт, корисно. Наприклад, сторони часто хочуть розірвати угоду, якщо інша сторона не сплачує або пропускає занадто багато важливих термінів.

Процедури припинення повинні бути максимально конкретними і включати, скільки потрібно повідомити, тип необхідного повідомлення та чи є період часу, коли інша сторона може вилікувати дефіцит.

Положення про припинення повинні передбачати припинення всіма сторонами та стосуватися прав сторін, виходячи з того, яка сторона вимагає припинення та чому.

Підписання та дата підписання Договору

У блоці підпису слід назвати суб'єкт господарювання, потім під підписом - ім'я та назву особи, що підписує.

Малюнок 12.1 Приклад блоку підписів

Наприклад, ТОВ «Будівництво Ахмада» Автор: __________ Халід Ахмад, президент

Кожна особа, яка підписує контракт, повинна дати його поруч зі своїм підписом.

Для партнерських відносин договір від імені товариства можуть підписати тільки генеральні партнери. Для корпорацій передбачається, що президент або головний виконавчий директор мають повноваження підписати. Для організації чи асоціації президент ради мав би повноваження, але для затвердження контракту може знадобитися голосування керівної ради.

Незначні зміни

Незначні зміни можуть бути внесені безпосередньо в договір. Обидві сторони повинні почати і дати поряд зі змінами, щоб показати, що обидві сторони згодні зі змінами.

Це поширене явище, коли люди купують майно, а сума, що утримується в ескроу, змінюється (як правило, на основі нарахованих відсотків) з моменту підготовки договору до моменту його підписання.

Юридичні умови

Суди трактують юридичні терміни так, щоб вони мали своє правове значення, незалежно від наміру сторін. Уникайте використання юридичної термінології, якщо всі сторони повністю не зрозуміють юридичне визначення та те, як воно буде застосовуватися судом. Знову ж таки, простий і зрозумілий мову є більш ефективним, ніж заплутаний юридичний жаргон.

Дозволити гнучкість

Контракти, як правило, є результатом переговорів, і більшість з них ніколи не потрапляють в суд. Контракти не можуть охоплювати будь-яку можливу майбутню ситуацію, але служать робочим документом для ділових відносин сторін. При написанні договорів найкраще думати про них як про угоду між сторонами, яким потрібна певна гнучкість для здійснення транзакції. Життя динамічне, а найкращі контракти дають структуру, не будучи занадто жорсткою.